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2024年新公司法背景下(xià)，法定代表人的風險與自救
發布時間：2024/6/11 閱讀量：17
與通常認識不同，法定代表人并無管理上的實權，其權力主要來源于所依附的職位本身。法定代表人制度也旨在解決法律行爲效果歸屬問題，而非公司内部管理問題。但是，現有部分(fēn)規範将法定代表人推定甚至視爲公司主要責任人，法定代表人其實承擔遠超其收益的風險。《公司法》（2023）新增規範一(yī)定程度上起到緩和此種矛盾的作用。
一(yī)、法定代表人的風險
（一(yī)）法定代表人承擔過錯責任
法定代表人有過錯情況下(xià)，理應承擔責任，例如：
1.越權代表造成公司損失，公司向其追償（新公司法第11條）；
2.作爲董高職務侵權，直接承擔責任、或公司承擔替代責任後向其追償（新公司法第191條）；
3.違反董高忠實義務（利益沖突）或勤勉義務（合理注意），承擔對公司的賠償責任（新公司法第180-188條）；
4.協助股東抽逃出資(zī)的共同侵權責任（公司法解釋三第14條）；
5.破産清算期間承擔清算責任，人身自由和就業受限（破産法第15條）；
6.破産清算期間因過錯導緻責任财産減少的賠償責任（破産法第128條）；
7.妨害民事訴訟，法院對主要負責人罰款、拘留、追究刑事責任（民訴法第113-120）；
8.在單位犯罪中(zhōng)，起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用時，承擔刑事責任（刑法單位犯罪各條款）；
9.在單位違法行爲中(zhōng)，有過錯的主要負責人承擔行政責任（見于各行政法律）。
（二）法定代表人直接承擔責任
上述（一(yī)）情況中(zhōng)，法定代表人存在過錯，有可歸責性，承擔責任自不待言。但是，亦有部分(fēn)規範在不考慮法定代表人過錯情況下(xià)直接将其列爲被處罰人或被執行人。
1.被列爲失信被執行人并被限制高消費(fèi)
被執行公司未履行生(shēng)效法律文書(shū)，且存在6種法定情形之一(yī)的，應被納入失信被執行人名單。法院對失信被執行公司法定代表人姓名進行記載和公布。法院将公司納入失信被執行人名單同時，對其采取限制消費(fèi)措施。被執行人爲單位的，其法定代表人不得有9種高消費(fèi)及非生(shēng)活和工(gōng)作必需的消費(fèi)行爲。（最高法失信名單規定第1、6條、最高法限制高消規定第1、3條）
2.公司未履行生(shēng)效法律文書(shū)，法定代表人被限制出境
被執行公司未履行生(shēng)效法律文書(shū)，法院可以通知(zhī)出入境管理部門，限制法定代表人出境。（民訴法第266條、出入境管理法第12條、民訴法執行程序解釋第24條）
3.公司欠繳稅款，法定代表人被限制出境
欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應當在出境前向稅務機關結清應納稅款、滞納金或者提供擔保。未結清稅款、滞納金，又(yòu)不提供擔保的，稅務機關可以通知(zhī)出境管理機關阻止其出境。（稅收征收管理法第44條）
二、法定代表人的自救方式
（一(yī)）新《公司法》規定，法定代表人辭任公司職位，視爲同時辭去(qù)法定代表人
董高與公司間存在實質上的委托關系，雙方均享有任意解除權（民法典第933條、公司法解釋五第3條、指導性案例10号）。法定代表人身份依附于董事、經理等職位，并不具有直接解除委托關系的權利。以往由于缺乏相關規範，擔任法定代表人的董事、經理辭任時，新法定代表人的人選、登記信息變更經常成爲懸置的問題，造成内部管理僵局，也引發外(wài)部表見代表、訴訟代表人缺失等情況。
《公司法》（2023）新增第10條規定，法定代表人辭任公司職位，視爲同時辭去(qù)法定代表人，公司須在30日内确定新人選。即法定代表人辭任采意思主義，爲單方法律行爲，具有形成權性質，一(yī)經作出表示即産生(shēng)同時辭去(qù)法定代表人的法律後果。新規範将在一(yī)定程度上解決相關領域積累的問題。
但是，新規并非完整周延。第10條僅規定了行爲模式，未明确法律後果：即假設公司沒有在30日内确定新法定代表人、變更登記情況下(xià)，将承擔何種法律責任。對此，一(yī)方面可寄希望于最高法整合、出台新司法解釋予以回應，另一(yī)方面基于現有規範觀察，公司也有動機主動滌除法定代表人登記，可能的理由有以下(xià)幾點（當然，也是法定代表人勸說公司滌除登記的理由）：
1.法定代表人内外(wài)不一(yī)緻情況下(xià)，極易引發表見代表，造成公司損失
法定代表人享有概括的代表權。在未滌除登記情況下(xià)，已辭任的法定代表人具有代表權外(wài)觀，在相對人善意且無過失情況下(xià)，其代表公司簽訂的合同對公司發生(shēng)法律效力（新公司法第11條）。尤其是在現行規範背景下(xià)，法定代表人甚至不需要借助公章，即可完成對公司的代表行爲（合同編通則解釋第20條、第22條）。上述法定代表人的越權代表行爲，将對公司造成損失。公司有動機盡早作出變更登記。
2.法定代表人缺位導緻部分(fēn)法律文件無法簽署
涉公司部分(fēn)文件需要由法定代表人簽署，且無例外(wài)，如公司申請變更登記應當提交法定代表人簽名的文件（新公司法第35條）、出資(zī)證明書(shū)須法定代表人簽署（第55條）、紙(zhǐ)面股票須法定代表人簽名（第149條）、紙(zhǐ)面債券須法定代表人簽名（第196條）等。法定代表人缺位對公司運行構成影響。
3.法定代表人缺位導緻訴訟無法進行
登記的法定代表人仍是公司訴訟行爲的合法代表人（民訴法第51條、民訴法解釋第50條），法定代表人缺位将構成訴訟程序上的障礙。
4.變更法定代表人程序簡便快捷，無須修改章程
在原公司法背景下(xià)，變更法定代表人屬于公司重大(dà)事項，要求修改公司章程，并召開(kāi)股東會對修改公司章程進行2/3多數表決。《公司法》（2023）簡化法定代表人變更程序，不再要求章程記載法定代表人姓名，調整爲記載公司法定代表人的産生(shēng)、變更辦法（第46條）。這意味着變更法定代表人程序更加簡便快捷，公司将更積極推進相關事宜。
（二）“人民法院案例庫”司法判例确立的裁判規則
《公司法》（2023）正式施行前，滌除法定代表人登記規則主要依靠司法判例确立。2024年7月1日新公司法正式施行後，部分(fēn)不相沖突的判例或仍有指導意義。
1.“挂名法定代表人”可以主動訴請公司滌除其登記信息
人民法院案例庫案例（2021）川1381民初5475号認爲，“挂名法定代表人”與公司間無實質利益關聯、未參與任何實際經營，應當支持其滌除登記訴請。
2.被公司免除職務的法定代表人，依法可以請求公司辦理法定代表人滌除登記
人民法院案例庫案例（2022）最高法民再94号認爲，公司免除法定代表人職務，但對外(wài)仍登記爲法定代表人，導緻其牽涉公司後續訴訟、對其生(shēng)活造成影響的，法院應當支持其滌除登記訴請。
3.已被納入失信被執行人名單、限制高消費(fèi)後，法院一(yī)般不支持滌除登記訴請
人民法院案例庫案例（2020）川01民終2506号認爲，變更法定代表人屬于公司内部事項，尤其是在公司、法定代表人因拒不履行生(shēng)效判決被列入失信被執行人名單、限制高消費(fèi)後，基于對債權人利益保護，法院一(yī)般不支持變更法定代表人訴請。
提示：僅供參考交流，不涉及法律建議或法律解讀。
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